Решение Тамбовского УФАС России от 05.06.2012 г № Б/Н

ООО «Элен»

ул. К. Маркса, д. 146/11
г. Тамбов, 392000

ООО «МедЭкс Групп-Тамбов»

ул. Советская, д.160, оф. 2,
г. Тамбов, 392000

ООО «ТамбовМедик»

ул. Рылеева, д. 53
г. Тамбов, 392003

Руководителю Управления
Росздравнадзора по
Тамбовской области
А.В. Чернышеву

ул. Урожайная, д. 2 ж
г. Тамбов, 392000

Резолютивная часть решения объявлена 29 мая 2012 года
Решение изготовлено в полном объеме 5 июня 2012 года
Комиссия Управления Федеральной антимонопольной службы по Тамбовской области по рассмотрению дела по признакам нарушения законодательства о рекламе в составе:
председатель Комиссии – заместитель руководителя-начальник отдела антимонопольного контроля хозяйствующих субъектов Мазаева С.В.,
члены Комиссии – начальник отдела регулирования деятельности естественных монополий и рекламного контроля Чибисова Т.Л., ведущий специалист-эксперт отдела регулирования деятельности естественных монополий и рекламного контроля Попова Н.В., ведущий специалист-эксперт отдела регулирования деятельности естественных монополий и рекламного контроля Заботнова Т.В., специалист 1 разряда отдела регулирования деятельности естественных монополий и рекламного контроля Семикина К.С., специалист 1 разряда отдела регулирования деятельности естественных монополий и рекламного контроля Филимонова А.Н.,
рассмотрев дело № Р-30/12 по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе по факту распространения рекламы медицинских услуг, медицинской техники без предупреждения о наличии противопоказаний и необходимости получения консультации специалистов,
в присутствии:
- представителя лица, в действиях которого содержатся признаки нарушения рекламного законодательства - ООО «Элен» <...>,
- представителя заинтересованного лица - ООО «МедЭкс Групп-Тамбов» <...>
- директора заинтересованного лица - ООО «ТамбовМедик» <...>,
Установила:
26 апреля 2012 года в ходе мониторинга средств наружной рекламы на соответствие требованиям законодательства Российской Федерации о рекламе установлено, что на входной двери аптеки по адресу: г. Тамбов, ул. К. Маркса, 146/11 распространялась реклама медицинских услуг, оказываемых в лаборатории «СклифЛаб-Тамбов» по адресу: г. Тамбов, ул. Советская, д. 85 «А», и медицинской техники, реализуемой в магазине «Медтехника» по адресу: г. Тамбов, ул. Магистральная, д. 10.
Согласно части 7 статьи 24 Федерального закона от 13 марта 2006 года № 38-ФЗ «О рекламе» (далее – Закон «О рекламе»), реклама лекарственных средств, медицинских услуг, в том числе методов лечения, медицинской техники должна сопровождаться предупреждением о наличии противопоказаний к их применению и использованию, необходимости ознакомления с инструкцией по применению или получения консультации специалистов, при этом площадь такого предупреждения должна составлять не менее чем пять процентов рекламной площади (рекламного пространства).
В данной рекламе медицинских услуг и медицинской техники отсутствовало обязательное в соответствии с частью 7 статьи 24 Закона «О рекламе» предупреждение о наличии противопоказаний к их применению и использованию, необходимости ознакомления с инструкцией по применению или получения консультации специалистов.
Хозяйственную деятельность в аптеке по адресу: г. Тамбов, ул. К. Маркса, 146/11 осуществляет ООО «Элен», в лаборатории «СклифЛаб-Тамбов» по адресу: г. Тамбов, ул. Советская, д. 85 «А» хозяйственную деятельность ведет ООО «МедЭкс Групп-Тамбов». Реализацию медицинской техники в магазине «Медтехника» по адресу: г. Тамбов, ул. Магистральная, д. 10 осуществляет ООО «ТамбовМедик».
По признакам нарушения части 7 статьи 24 Закона «О рекламе» определением № Р-30/12 от 02.05.2012 в отношении ООО «Элен» возбуждено настоящее дело. К участию в рассмотрении дела в качестве заинтересованных лиц привлечены: ООО «МедЭкс Групп-Тамбов», ООО «ТамбовМедик», в качестве эксперта привлечено Управление Росздравнадзора по Тамбовской области.
ООО «ТамбовМедик» письмом (вх. от 23.05.2012 № 5314) сообщило, что 05.04.2012 между ООО «ТамбовМедик» (заказчик) и ООО «Элен» (исполнитель) был заключен договор оказания услуг по изготовлению рекламы. Согласно п. 1.1 договора заказчик поручает, а исполнитель принимает на себя обязательство за вознаграждение изготовить рекламные наклейки в количестве 10 штук, рекламирующие деятельность заказчика согласно задания заказчика. Результат работ предоставляется исполнителем в форме готовой продукции. 6 апреля 2012 года ООО «ТамбовМедик» направило ООО «Элен» письмо (задание) с просьбой изготовить рекламные наклейки с текстом, указанным в данном письме. Согласно п. 2.1.4 договора исполнитель обязан обеспечить изготовление рекламы в соответствии с требованиями Закона «О рекламе», Закона «О сертификации продукции и услуг» и иного действующего законодательства. 5 апреля 2012 года между ООО «ТамбовМедик» (заказчик) и ООО «Элен» (исполнитель) был заключен договор на оказание услуг по размещению рекламы. Рекламораспространителем согласно данному договору является ООО «Элен». В соответствии с п. 1.1 договора заказчик поручает, а исполнитель принимает на себя обязательство оказать услуги по размещению рекламной информации в аптеке, расположенной по адресу: 392000, г. Тамбов, ул. К. Маркса, д. 146/11, а заказчик обязуется принять оказанные услуги и оплатить их в порядке, установленном настоящим договором. Согласно п. 2.1.5 договора исполнитель обязан обеспечить размещение информации в соответствии с требованиями Закона «О рекламе», Закона «О сертификации продукции и услуг» и иного действующего законодательства. По мнению ООО «ТамбовМедик», ООО «Элен» ненадлежащим образом выполнило условия вышеуказанных договоров, реклама была изготовлена и размещена с нарушением законодательства, без предупреждения о наличии противопоказаний и необходимости получения консультации специалистов. ООО «ТамбовМедик» заказывало рекламу с наличием предупреждения и не подписывало акты выполненных работ по изготовлению и размещению данной рекламы. С учетом изложенного, вина ООО «ТамбовМедик» в нарушении законодательства о рекламе отсутствует.
ООО «МедЭкс Групп-Тамбов» письмом (вх. от 23.05.2012 № 5313) сообщило, что 02.04.2012 между ООО «МедЭкс Групп-Тамбов» (заказчик) и ООО «Элен» (исполнитель) был заключен договор оказания услуг по изготовлению рекламы, согласно п. 1.1 которого заказчик поручает, а исполнитель принимает на себя обязательство за вознаграждение изготовить рекламные наклейки в количестве 15 штук, рекламирующие деятельность заказчика согласно задания заказчика. Результат работ предоставляется исполнителем в форме готовой продукции. 3 апреля 2012 года ООО «МедЭкс Групп-Тамбов» направило ООО «Элен» письмо (задание) с просьбой изготовить рекламные наклейки с текстом, указанным в данном письме. Согласно п. 2.1.4 исполнитель обязан обеспечить изготовление рекламы в соответствии с требованиями Закона «О рекламе», Закона «О сертификации продукции и услуг» и иного действующего законодательства. 2 апреля 2012 года между ООО «МедЭкс Групп-Тамбов» (заказчик) и ООО «Элен» (исполнитель) был заключен договор на оказание услуг по размещению рекламы. Рекламораспространителем согласно данному договору является ООО «Элен». В соответствии с п. 1.1 договора заказчик поручает, а исполнитель принимает на себя обязательство оказать услуги по размещению рекламной информации в аптеке, расположенной по адресу: 392000, г. Тамбов, ул. К. Маркса, д. 146/11, а заказчик обязуется принять оказанные услуги и оплатить их в порядке, установленном настоящим договором. Согласно п. 2.1.5 исполнитель обязан обеспечить размещение информации в соответствии с требованиями Закона «О рекламе», Закона «О сертификации продукции и услуг» и иного действующего законодательства. Однако, ООО «Элен» ненадлежащим образом выполнило условия данных договоров, реклама изготовлена и размещена с нарушением законодательства, без предупреждения о наличии противопоказаний и необходимости получения консультации специалистов. ООО «МедЭкс Групп-Тамбов» заказывало рекламу с наличием предупреждения, не подписывало акты выполненных работ по изготовлению и размещению данной рекламы. С учетом изложенного, вина ООО «МедЭкс Групп-Тамбов» в нарушении законодательства о рекламе отсутствует.
ООО «Элен» письмами (вх. от 23.05.2012 № 5315, от 29.05.2012 № 5424) сообщило, что общество разместило рекламу медицинских услуг, оказываемых ООО «МедЭкс Групп-Тамбов», и медицинской техники, реализуемой ООО «ТамбовМедик», без предупреждения о наличии противопоказаний и необходимости получения консультации специалистов по причине ошибки сотрудника, изготовившего рекламу (неверно выбран размер текста, шрифта и рекламной листовки) и разместившего ее на двери аптеки без согласования с руководством ООО «Элен». После получения определения № Р-30/12 о возбуждении производства по делу по признакам нарушения законодательства о рекламе от 20.05.2012, общество немедленно известило заказчиков рекламы ООО «ТамбовМедик», ООО «МедЭкс Групп-Тамбов» о намерении приостановить ее размещение до выяснении всех обстоятельств дела. Наклейки были сняты, таким образом, продолжительность размещения спорной рекламы составила менее одного месяца.
На рассмотрении дела 29.05.2012 представители ООО «Элен», ООО «МедЭкс Групп-Тамбов», ООО «ТамбовМедик» подтвердили позицию изложенную в письменных объяснениях.
Проанализировав материалы дела, выслушав пояснения представителей ООО «Элен», ООО «МедЭкс Групп-Тамбов», ООО «ТамбовМедик» Комиссия Тамбовского УФАС России пришла к следующим выводам.
26 апреля 2012 года в ходе мониторинга средств наружной рекламы на соответствие требованиям законодательства Российской Федерации о рекламе установлено, что на входной двери аптеки ООО «Элен» по адресу: г. Тамбов, ул. К. Маркса, 146/11 распространялась следующая рекламная информация:
1) «СклифЛаб-Тамбов. Все виды анализов! Точно! Быстро! Безопасно! Лаборатория «СклифЛаб» НИИ скорой помощи им. Н.В. Склифосовского. Это современная аппаратура, квалифицированные специалисты, высокое качество исследований, конфиденциальность, оперативность, безопасность, индивидуальный подход, приемлемые цены. Приглашаем вас на обследование и консультацию. Работаем с 8.00 до 20.00 без перерыва и выходных. Телефоны: (4752) 71-94-02, 71-92-26. Наш адрес: г. Тамбов, ул. Советская, д. 85 А, www.skliflab-tambov.ru, e-mail: skliflab-tambov@mail.ru».
2) «Надежда Фарм» приглашает посетить наш магазин медтехники и изделий медназначения, где вы сможете подобрать необходимые для Вас изделия. Мы предлагаем Вам. Ортопедические изделия: фиксаторы поясничного отдела позвоночника, грудо-поясничные корсеты, ортопедические воротники, фиксаторы колена, фиксаторы бедра и голени, фиксаторы голеностопа, фиксаторы локтя, фиксаторы плеча, фиксаторы запястья и кисти, противогрыжевые бандажи, бандажи до- и послеродовые, послеоперационные пояса, детские бандажи, ортопедические подушки для сна, ортопедические матрасы. Ортопедические стельки: ортопедические стельки и полустельки, силиконовые изделия для стопы. Матрасы и бинты: противопролежневые матрасы, полиуретановые бинты. Технические средства реабилитации: трости, костыли, опоры, ходунки, кресла-туалеты, инвалидные кресла. Компрессионный трикотаж: чулки, носки, гольфы, колготы. Домашняя медтехника: тонометры, глюкометры + тест полоски, электрические горелки и одеяла, соляные горелки, стетоскопы, весы, алкотестеры, термометры, бактерицидные лампы, аппараты физиотерапии: дарсонваль, ингалятор-небулайзер и др. Мамам и новорожденным: подогреватели смеси, радионяни, молокоотсосы, детские весы, белье до- и послеродовое, сумки-трансформеры в роддом, стерилизаторы. Медицинская одежда: халаты, костюмы, одноразовая одежда, маски, обувь. Дезинфекция и стерилизация: домашней мебели. Предметы ухода за больными: мочеприемники, судна, емкости для анализов, подгузники для взрослых. Хирургия, акушерство, стоматология: оборудование и материалы. Дополнительные услуги: прокат технических средств реабилитации. Мы осуществляем сервисное и гарантийное обслуживание. Магазин «Медтехника» - изделия медицинского назначения. г. Тамбов, ул. Магистральная, д. 10, тел. (4752) 52-35-29, время работы с 10.00 до 19.00 ежедневно, суббота и воскресенье с 10.00 до 17.00».
Согласно письму Управления Росздравнадзора по Тамбовской области вх. от 17.05.2012 № 5157 все виды лабораторных исследований относятся к медицинским услугам в соответствии с приказом Министерства здравоохранения РФ от 27.12.2011 № 1664н «Об утверждении номенклатуры медицинских услуг», следовательно, рекламируемые услуги ООО «МедЭкс Групп-Тамбов» являются медицинскими.
Рекламируемые товары, реализуемые ООО «ТамбовМедик», являются медицинскими изделиями, так как согласно Федеральному закону от 21.11.2011 № 323-ФЗ «Об основах охраны здоровья граждан в Российской Федерации» медицинскими изделиями являются любые инструменты, аппараты, приборы, оборудование, материалы и прочие изделия, применяемые в медицинских целях отдельно или в сочетании между собой, а также вместе с другими принадлежностями, необходимыми для применения указанных изделий по назначению, включая специальное программное обеспечение, и предназначенные производителем для профилактики, диагностики, лечения и медицинской реабилитации заболеваний, мониторинга состояния организма человека, проведения медицинских исследований, восстановления, замещения, изменения анатомической структуры лил физиологических функций организма, предотвращения или прерывания беременности, функциональное назначение которых не реализуется путем фармакологического, иммунологического, генетического или метаболического воздействия на организм человека.
Согласно Общероссийскому классификатору продукции ОК 055-93, утв. Постановлением Госстандарта РФ от 30.12.1993 № 301, к медицинской технике относятся: инструменты медицинские, приборы и аппараты медицинские, оборудование медицинское, изделия медицинские из стекла и полимерных материалов, тара и упаковка лекарственных средств и препаратов, оборудование специальное технологическое для медицинской промышленности и запасные части к нему, линзы для коррекции зрения, комплектующие (запасные части) изделия медицинской техники отраслевого применения.
Следовательно, рекламируемые товары ООО «ТамбовМедик», в частности: оборудование для хирургии, акушерства, стоматологии, тонометры, глюкометры, аппараты физиотерапевтические можно отнести к медицинской технике.
В соответствии с частью 7 статьи 24 Закона «О рекламе», реклама лекарственных средств, медицинских услуг, в том числе методов лечения, медицинской техники должна сопровождаться предупреждением о наличии противопоказаний к их применению и использованию, необходимости ознакомления с инструкцией по применению или получения консультации специалистов. В рекламе, распространяемой в радиопрограммах, продолжительность такого предупреждения должна составлять не менее чем три секунды, в рекламе, распространяемой в телепрограммах и при кино- и видеообслуживании, - не менее чем пять секунд, и должно быть отведено не менее чем семь процентов площади кадра, а в рекламе, распространяемой другими способами, - не менее чем пять процентов рекламной площади (рекламного пространства). Требования настоящей части не распространяются на рекламу, распространяемую в местах проведения медицинских или фармацевтических выставок, семинаров, конференций и иных подобных мероприятий, а также в предназначенных для медицинских и фармацевтических работников специализированных печатных изданиях, и на иную рекламу, потребителями которой являются исключительно медицинские и фармацевтические работники.
Поскольку потребителями рассматриваемой рекламы не являются исключительно медицинские и фармацевтические работники, на данную рекламу распространяются требования части 7 статьи 24 Закона «О рекламе».
Вышеуказанная реклама не сопровождается предупреждением о наличии противопоказаний и необходимости получения консультации специалистов.
Таким образом, рассматриваемая реклама распространялась в нарушение требований части 7 статьи 24 Закона «О рекламе».
В соответствии со статьей 3 Закона «О рекламе» ненадлежащая реклама — реклама, не соответствующая требованиям законодательства Российской Федерации. Следовательно, указанная реклама в соответствии со статьей 3 Закона «О рекламе» является ненадлежащей.
Статьей 38 Закона «О рекламе» за нарушение части 7 статьи 24 Закона «О рекламе» предусмотрена ответственность как рекламодателя, так и рекламораспространителя, рекламопроизводителя.
Вышеуказанная реклама распространялась на входной двери аптеки ООО «Элен» по адресу 392000, г. Тамбов, ул. К. Маркса, д. 146/11 в соответствии с договорами, заключенными исполнителем - ООО «Элен» с заказчиками ООО «ТамбовМедик» (договор оказания услуг по изготовлению рекламы от 05.04.2012, договор оказания услуг по размещению рекламы от 05.04.2012) и ООО «МедЭкс Групп-Тамбов» (договор оказания услуг по изготовлению рекламы от 02.04.2012, договор оказания услуг по размещению рекламы от 02.04.2012)
Согласно п. 1.1 договоров оказания услуг по изготовлению рекламы заказчик (ООО «ТамбовМедик», ООО «МедЭкс Групп-Тамбов») поручает, а исполнитель (ООО «Элен») принимает на себя обязательство за вознаграждение изготовить рекламные наклейки, рекламирующие деятельность заказчика согласно задания заказчика. Согласно п. 2.1.4 указанных договоров исполнитель (ООО «Элен») обязан обеспечить изготовление рекламы в соответствии с требованиями Закона «О рекламе».
В соответствии с п. 1.1 договоров на оказание услуг по размещению рекламы заказчик (ООО «ТамбовМедик», ООО «МедЭкс Групп-Тамбов») поручает, а исполнитель (ООО «Элен») принимает на себя обязательство оказать услуги по размещению рекламной информации в аптеке, расположенной по адресу: 392000, г. Тамбов, ул. К. Маркса, д. 146/11, а заказчик обязуется принять оказанные услуги и оплатить их в порядке, установленном настоящим договором. Согласно п. 2.1.5 указанных договоров исполнитель обязан обеспечить размещение информации в соответствии с требованиями Закона «О рекламе» и иного действующего законодательства.
Таким образом, рекламодателями рассматриваемой рекламы являются ООО «ТамбовМедик», ООО «МедЭкс Групп-Тамбов», рекламораспространителем – ООО «Элен».
Установлено, что ООО «ТамбовМедик» письмом от 06.04.2012 просило ООО «Элен» в соответствии с договором оказания услуг по изготовлению рекламы от 05.04.2012 изготовить рекламные наклейки в количестве 10 штук, при этом указав, что в тексте рекламы должна быть фраза: «Имеются противопоказания, необходимо получение консультации у врачей-специалистов».
ООО «МедЭкс Групп-Тамбов» также письмом от 03.04.2012 просило ООО «Элен» в соответствии с договором оказания услуг по изготовлению рекламы от 02.04.2012 изготовить рекламные наклейки в количестве 15 штук, при этом указав, что в тексте рекламы должна быть фраза: «Необходимо получение консультации у врачей-специалистов».
Таким образом, ненадлежащая реклама медицинских услуг, оказываемых ООО «МедЭкс Групп-Тамбов», и медицинской техники, реализуемой ООО «ТамбовМедик», была изготовлена и размещена ООО «Элен».
С учетом изложенного, лицом, ответственным за распространение рекламы, нарушающей часть 7 статьи 24 Закона «О рекламе», является ООО «Элен».
На рассмотрение дела ООО «Элен» представлены доказательства устранения нарушения - фотографии входной двери аптеки ООО «Элен» по адресу: г. Тамбов, ул. К. Маркса, 146/11, на которых отсутствует рассматриваемая реклама.
Таким образом, ООО «Элен» в добровольном порядке устранило допущенное нарушение Закона «О рекламе».
На основании изложенного, руководствуясь пунктом 2 части 1 статьи 33, частью 1 статьи 36 Закона «О рекламе», пунктами 37-45 «Правил рассмотрения антимонопольным органом дел, возбужденных по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе», утверждённых постановлением Правительства РФ от 17 августа 2006 № 508, Комиссия
Решила:
1.Признать ненадлежащей рекламу медицинских услуг, оказываемых ООО «МедЭкс Групп-Тамбов», и рекламу медицинской техники, реализуемой ООО «ТамбовМедик», распространявшуюся на входной двери аптеки ООО «Элен», расположенной по адресу: г. Тамбов, ул. К. Маркса, 146/11, поскольку в ней были нарушены требования части 7 статьи 24 Закона «О рекламе».
2.В связи с тем, что распространение указанной ненадлежащей рекламы добровольно прекращено, предписание об устранении законодательства Российской Федерации о рекламе не выдавать.
3.Передать материалы дела уполномоченному должностному лицу Тамбовского УФАС России для возбуждения дела об административном правонарушении, предусмотренном частью 1 статьи 14.3 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях в отношении виновного лица.
Решение может быть обжаловано в арбитражный суд в порядке, предусмотренном статьей 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в течении трех месяцев.
Председатель Комиссии
С.В.Мазаева
Члены Комиссии: Т.Л.Чибисова
Н.В.Попова
Т.В.Заботнова
К.С.Семикина
А.Н.Филимонова
Исп.:
Заботнова Т.В.,
(4752) 71-34-66.