Постановление Тамбовского УФАС России от 12.05.2011 г № Б/Н
О назначении административного наказания об административном правонарушении
Генеральному директору ОАО «Тамбовский автотранспортный комбинат» <...>
Руководитель Управления Федеральной антимонопольной службы по Тамбовской области Гречишникова Елена Анатольевна,
рассмотрев протокол об административном правонарушении № 76/02 от 12 мая 2011 года, составленный в отношении должностного лица ОАО «Тамбовский автотранспортный комбинат» - генерального директора Общества <...> по части 1 статьи 14.33 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее - КоАП РФ), и другие материалы дела № 76/02 об административном правонарушении,
Установила:
Решением комиссии Тамбовского УФАС России по рассмотрению дела о нарушении антимонопольного законодательства от 18.03.2011 № 4/02 ОАО «Тамбовский автотранспортный комбинат» признано нарушившим часть 1 статьи 14 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции» (далее - Закон о защите конкуренции), а именно: Общество совершило акт недобросовестной конкуренции посредством указания недостоверных сведений в заявках на участие в аукционе (извещение от 29.10.2010 №А-6855-02-217) и запросе котировок (извещение от 26.04.2010 № А-6807-02-114), проводимых для субъектов малого предпринимательства, о принадлежности Общества к субъектам малого предпринимательства и о соответствии требованиям, установленным частью 1 статьи 4 Федерального закона от 24.07.2007 № 209- ФЗ «О развитии малого и среднего предпринимательства в Российской Федерации», и участия в них в качестве названного субъекта, что не соответствовало фактическим обстоятельствам.
Нарушение требований антимонопольного законодательства заключается в следующем. 29.10.2010 на официальном сайте в сети «Интернет» было размещено извещение №А-6855-02-217 о проведении открытого аукциона на право заключить муниципальный контракт на оказание услуг по вывозу снега автомобилями самосвалами грузоподъемностью 10-20 тонн. В извещении указывалось, что участниками размещения данного заказа могут быть только субъекты малого предпринимательства. Муниципальный заказчик данного аукциона - МУ «Дирекция городских дорог и пассажирского транспорта».
Организатор аукциона – Управление муниципального заказа и продаж администрации города Тамбова. Начальная (максимальная) цена контракта - 4 489 000 рублей. Согласно протоколу рассмотрения заявок на участие в аукционе от 26.11.2010 №А- 6855-02-217/1 аукционная комиссия допустила к участию в аукционе и признала участниками аукциона: ООО «Тамбовтранс», ОАО «Тамбовский автотранспортный комбинат», ООО «Тамбовская автоколонна 1139». В аукционе приняли участие: ООО «Тамбовтранс», ОАО «Тамбовский автотранспортный комбинат», ООО «Тамбовская автоколонна 1139» (протокол аукциона от 02.12.2010 № А-6855-02-217/3).
Управление муниципального заказа и продаж администрации города Тамбова на запрос Тамбовского УФАС России сообщило (исх. от 04.02.2011 № 01-20/82, вх. от 04.02.2011 № 779), что аукционная комиссия при рассмотрении заявок на участие в аукционе на предмет соответствия участников размещения заказа требованиям части 1 статьи 4 Закона № 209-ФЗ руководствовалась совместным письмом МЭРТ РФ № 5684- АП/Д05 и ФАС № АЦ/10329 от 29.04.2008, согласно которому участник декларирует в заявке на участие в аукционе соответствие требованиям части 1 статьи 4 Закона № 209-ФЗ.
Дополнительной проверки участника размещения заказа на соответствие установленным заказчиком требованиям не требуется.
При размещении заказа у субъектов малого предпринимательства аукционная комиссия не имеет возможности провести комплексную документальную проверку соответствия участника размещения заказа установленным требованиям и принимает решение на основании заявки участника, в которой им самим задекларировано соответствие требованиям, установленным статьей 4 названного закона, а также учредительных документов (при наличии в них необходимых сведений).
Поэтому, указывает Управление муниципального заказа и продаж администрации города Тамбова, у аукционной комиссии при рассмотрении заявки ОАО «Тамбовский автотранспортный комбинат» на участие в аукционе на право заключить муниципальный контракт на оказание услуг по вывозу снега автомобилями самосвалами грузоподъемностью 10-20 тонн отсутствовали основания для принятия решения об отказе данному участнику в допуске к участию в аукционе.
Победителем открытого аукциона признано ООО «Тамбовская автоколонна 1139» как сделавшее последнее предложение о цене муниципального контракта в размере 2 289 390 рублей (протокол открытого аукциона от 02.12.2010 № А-6855-02-217/3).
Участники размещения заказа для субъектов малого предпринимательства должны соответствовать требованиям части 1 статьи 4 Федерального закона от 24.07.2007 № 209- ФЗ «О развитии малого и среднего предпринимательства в Российской Федерации» (далее – Закон № 209-ФЗ), в соответствии с которым к субъектам малого предпринимательства относятся внесенные в единый государственный реестр юридических лиц потребительские кооперативы и коммерческие организации (за исключением государственных и муниципальных унитарных предприятий), а также физические лица, внесенные в единый государственный реестр индивидуальных предпринимателей и осуществляющие предпринимательскую деятельность без образования юридического лица (далее - индивидуальные предприниматели), крестьянские (фермерские) хозяйства, соответствующие следующим условиям:
1) для юридических лиц - суммарная доля участия Российской Федерации, субъектов Российской Федерации, муниципальных образований, иностранных юридических лиц, иностранных граждан, общественных и религиозных организаций (объединений), благотворительных и иных фондов в уставном (складочном) капитале (паевом фонде) указанных юридических лиц не должна превышать двадцать пять процентов (за исключением активов акционерных инвестиционных фондов и закрытых паевых инвестиционных фондов), доля участия, принадлежащая одному или нескольким юридическим лицам, не являющимся субъектами малого предпринимательства, не должна превышать двадцать пять процентов;
2) средняя численность работников за предшествующий календарный год не должна превышать следующие предельные значения средней численности работников для субъектов малого предпринимательства - сто человек включительно;
3) выручка от реализации товаров (работ, услуг) без учета налога на добавленную стоимость или балансовая стоимость активов (остаточная стоимость основных средств и нематериальных активов) за предшествующий календарный год не должна превышать предельные значения, установленные Правительством Российской Федерации для каждой категории субъектов малого и среднего предпринимательства. Правительством Российской Федерации установлено предельное значение выручки от реализации товаров за предшествующий год без учета налога на добавленную стоимость для малого предприятия – 400 млн. руб.
В соответствии с совместным письмом Министерства экономического развития и торговли РФ и Федеральной антимонопольной службы от 29.04.2008 № 5684- АП/Д05/АЦ/10329 «О разъяснении норм Федерального закона от 21.07.2005 № 94-ФЗ применительно к размещению заказов у субъектов малого предпринимательства» участник размещения заказа декларирует в заявке на участие в аукционе соответствие требованиям, установленным частью 1 статьи 4 Закона № 209-ФЗ, в том числе о численности работников за предшествующий календарный год. Дополнительной проверки участника размещения заказа на соответствие установленным заказчиком требованиям не требуется.
Пунктами 1.5 и 7.1 документации об аукционе на право заключить муниципальный контракт на оказание услуг по вывозу снега автомобилями-самосвалами грузоподъемностью 10-20 тонн (утвержденной приказом генерального директора МУ «Дирекция городских дорог и пассажирского транспорта» от 27. 10. 2010 № 370-од) было установлено, что участниками размещения данного заказа являются субъекты малого предпринимательства, соответствующие требованиям части 1 статьи 4 № 209-ФЗ «О развитии малого и среднего предпринимательства в Российской Федерации». В соответствии с пунктом 2.10 документации об аукционе участник размещения заказа декларирует в заявке на участие в аукционе соответствие требованиям, установленным п. 2 и п. 3 части 1 статьи 4 названного закона от 24.07.2007 № 209-ФЗ.
В пункте 5 заявки на участие в аукционе ОАО «Тамбовский автотранспортный комбинат» было задекларировано, что Общество «является субъектом малого предпринимательства и соответствует требованиям, установленным частью 1 статьи 4 Федерального закона от 24.07.2007 № 209-ФЗ «О развитии малого и среднего предпринимательства в Российской Федерации».
В представленном в составе заявки уставе ОАО «Тамбовский автотранспортный комбинат» сведения об участии Российской Федерации, субъектов Российской Федерации, муниципальных образований и т. д. в уставном капитале отсутствуют. Согласно сведениям, представленным ОАО «Тамбовский автотранспортный комбинат» по запросу Тамбовского УФАС России, сумма выручки от реализации услуг за 2009 год по Обществу составляла 50539 тыс. руб., средняя численность работников предприятия за 2009 год была 212 человек (вх. от 15.02.2010 № 1032).
Таким образом, ОАО «Тамбовский автотранспортный комбинат» не являлось субъектом малого предпринимательства на момент проведения открытого аукциона (29.10.2010) на право заключить муниципальный контракт на оказание услуг по вывозу снега автомобилями самосвалами грузоподъемностью 10-20 тонн, т.к. средняя численность его работников за 2009 год (212 человек) превысила предельные значения средней численности работников для субъектов малого предпринимательства - сто человек включительно.
Следовательно, ОАО «Тамбовский автотранспортный комбинат» не имело права участвовать в данном аукционе, поскольку аукцион проводился только для субъектов малого предпринимательства.
Таким образом, ОАО «Тамбовский автотранспортный комбинат» в заявке на участие в открытом аукционе на право заключить муниципальный контракт на оказание услуг по вывозу снега автомобилями самосвалами грузоподъемностью 10-20 тонн указало недостоверные сведения о принадлежности Общества к субъектам малого предпринимательства и о соответствии требованиям, установленным частью 1 статьи 4 Закона № 209-ФЗ.
ОАО «Тамбовский автотранспортный комбинат» допущено к участию в этом аукционе и являлось его участником.
ОАО «Тамбовский автотранспортный комбинат», подав заявку с заведомо недостоверными сведениями, что Общество является субъектом малого предпринимательства, и приняв участие в данном аукционе, незаконно претендовало на заключение муниципального контракта, чем совершило действия, которые направлены на получение преимуществ при осуществлении предпринимательской деятельности (желание победить в торгах, объявленных для субъектов малого предпринимательства), противоречат законодательству Российской Федерации и причинили или могли причинить убытки другим хозяйствующим субъектам – конкурентам на данных торгах.
ООО «Тамбовская автоколонна 1139» указало, что в результате незаконного участия в аукционе ОАО «Тамбовский автотранспортный комбинат», Общество вынуждено было состязаться с ним на торгах и в итоге заключило муниципальный контракт по экономически невыгодной цене в размере 2 289 390 руб. т.е. в два раза меньше по сравнению с начальной (максимальной) ценой контракта - 4 489 000 рублей.
Таким образом, участники аукциона по вине ОАО «Тамбовский автотранспортный комбинат» были необоснованно поставлены в неравные условия конкуренции при проведении аукциона по сравнению с данным Обществом, не являющимся, в отличие от них, субъектом малого предпринимательства.
Установлено, что аналогичное недобросовестное поведение со стороны ОАО «Тамбовский автотранспортный комбинат» имело место ранее при участии в запросе котировок на оказание автотранспортных услуг автомобилями-самосвалами грузоподъёмостью 10-12 тонн. В извещении по данному запросу от 26.04.2010 № К6807- 02-114 было указано, что заказ размещается у субъектов малого предпринимательства.
Согласно протоколу рассмотрения и оценки котировочных заявок от 07.05.2010 № К-6807- 02-114 ОАО «Тамбовский автотранспортный комбинат» было признано победителем, котировочная заявка которого соответствует требованиям, установленным в извещении, и содержит предложение по цене муниципального контракта – 463 881рублей 60 копеек. По итогам запроса котировок ОАО «Тамбовский автотранспортный комбинат» заключило и исполнило муниципальный контракт от 21.05.2010 № 33.
Таким образом, ОАО «Тамбовский автотранспортный комбинат» подало котировочную заявку также с заведомо недостоверными сведениями в части принадлежности к субъектам малого предпринимательства, незаконно участвовало и стало победителем при рассмотрении котировочных заявок на оказание автотранспортных услуг автомобилями-самосвалами грузоподъёмостью 10-12 тонн.
Пунктом 9 статьи 4 Закона о защите конкуренции дано определение недобросовестной конкуренции – это любые действия хозяйствующих субъектов (группы лиц), которые направлены на получение преимуществ при осуществлении предпринимательской деятельности, противоречат законодательству Российской Федерации, обычаям делового оборота, требованиям добропорядочности, разумности и справедливости и причинили или могут причинить убытки другим хозяйствующим субъектам - конкурентам либо нанесли или могут нанести вред их деловой репутации.
Согласно части 2 статьи 15 Гражданского кодекса Российской Федерации под убытками понимаются расходы, которые лицо, чье право нарушено, произвело или должно будет произвести для восстановления нарушенного права, утрата или повреждение его имущества (реальный ущерб), а также неполученные доходы, которые это лицо получило бы при обычных условиях гражданского оборота, если бы его право не было нарушено (упущенная выгода).
Частью 1 статьи 14 Закона о защите конкуренции установлен запрет на совершение недобросовестной конкуренции.
Указание ОАО «Тамбовский автотранспортный комбинат» недостоверных сведений в заявке на участие в аукционе (извещение от 29.10.2010 №А-6855-02-217) и запросе котировок (извещение от 26.04.2010 №К6807-02-114) о принадлежности к субъектам малого предпринимательства и о соответствии требованиям, установленным частью 1 статьи 4 Федерального закона от 24.07.2007 № 209-ФЗ «О развитии малого и среднего предпринимательства в Российской Федерации», а также участие в названных открытом аукционе и запросе котировок в качестве субъекта малого предпринимательства, являются недобросовестной конкуренцией, причинили или могли причинить убытки конкурентам Общества на данных закупках, что запрещено частью 1 статьи 14 Закона о защите конкуренции.
Таким образом, ОАО «Тамбовский автотранспортный комбинат», совершив недобросовестную конкуренцию посредством указания недостоверных сведений в заявках на участие в аукционе и запросе котировок, проводимых для субъектов малого предпринимательства, и участия в них в качестве названного субъекта, что не соответствовало фактическим обстоятельствам, нарушило часть 1 статьи 14 Закона о защите конкуренции.
Частью 1 статьи 37 Закона о защите конкуренции установлено, что за нарушение антимонопольного законодательства должностные лица федеральных органов исполнительной власти, органов государственной власти субъектов Российской Федерации, органов местного самоуправления, должностные лица иных осуществляющих функции указанных органов или организаций, а также должностные лица государственных внебюджетных фондов, коммерческие и некоммерческие организации и их должностные лица, физические лица, в том числе индивидуальные предприниматели, несут ответственность, предусмотренную законодательством Российской Федерации.
Частью 1 статьи 14.33 КоАП РФ установлено, что недобросовестная конкуренция, если эти действия не содержат уголовно наказуемого деяния, за исключением случаев, предусмотренных статьёй 14.3 настоящего Кодекса и частью 2 настоящей статьи, влечет наложение административного штрафа на должностных лиц в размере от двенадцати тысяч до двадцати тысяч рублей; на юридических лиц – от ста тысяч до пятисот тысяч рублей.
Должностным лицом ОАО «Тамбовский автотранспортный комбинат» является его руководитель – генеральный директор <...>, который исполнял свои должностные обязанности на время участия ОАО «Тамбовский автотранспортный комбинат» в указанных выше аукционе и запросе котировок, проводимых для субъектов малого предпринимательства, и подписал заявки на участие в аукционе на право заключить муниципальный контракт на оказание услуг по вывозу снега автомобилями самосвалами грузоподъемностью 10-20 тонн и запросе котировок на оказание автотранспортных услуг автомобилями-самосвалами грузоподъёмностью 10-12 тонн.
12 мая 2011 года составлен протокол № 76/02 об административном правонарушении в отношении должностного лица ОАО «Тамбовский автотранспортный комбинат» по части 1 статьи 14.33 КоАП РФв присутствии генерального директора Общества <...>. Им представлены письменные объяснения по рассматриваемым обстоятельствам (вх. от 12.05.2011 № 3819).
12 мая 2011 года в Тамбовское УФАС России поступило ходатайство от <...> о рассмотрении дела № 76/02 об административном правонарушении 12 мая 2011 года (вх. от 12.05.2011 № 3824).
На рассмотрении дела 12 мая 2011 года присутствовали: <...> лично и представитель <...> - <...>, действующий по доверенности <...>.
<...> факт нарушения антимонопольного законодательства не признаёт. Вместе с тем <...> признает, что им допущено правовое нарушение в рассматриваемой части и что по его инициативе в указанных выше заявках на участие в открытом аукционе и запросе котировок ОАО «Тамбовский автотранспортный комбинат» декларировало себя как субъект малого предпринимательства.
В письменных объяснениях <...> считает, он как директор и само Общество как юридическое лицо не нарушили антимонопольное законодательство по следующим основаниям:
- соответствие ОАО «Тамбовский автотранспортный комбинат» требованиям Федерального закона от 24.07.2007 № 209-ФЗ «О развитии малого и среднего предпринимательства в Российской Федерации» подтверждается по двум из трех критериев части 1 статьи 4 (п.п. 1, 3) Федерального закона № 209-ФЗ; в соответствии с Постановлением Правительства РФ от 22.07.2008 № 556 «О предельных значениях выручки от реализации товаров, работ, услуг для каждой категории субъектов малого и среднего предпринимательства» ОАО «Тамбовский автотранспортный комбинат» является субъектом малого предпринимательства;
- вопрос о запросе котировок (извещение от 26.04.2010 № А-6807-02-114) для рассмотрения в Тамбовском УФАС России заявителем не ставился, и Комиссией Тамбовского УФАС России на заседании от 15 апреля 2010 года не рассматривался, этот эпизод не может быть вменен в вину ни ему, ни предприятию;
- отсутствует объективная сторона правонарушения, поскольку не наступили конкретные последствия, например, не установлены преимущества, полученные предприятием, причинение убытков ООО «Тамбовская автоколонна 1139» или какому-либо другому хозяйствующему объекту, причинение ущерба их деловой репутации;
- по контрактам на оказание автотранспортных услуг, заключенным в 2010 году (заказчик - МУ «Дирекция городских дорог и пассажирского транспорта»), доля ОАО «ТАТК» составила 48,7 %, а доля ООО «Тамбовская автоколонна 1139» составила 51,3 %.
И это при том, что ОАО «ТАТК» за счет этих контрактов обеспечивает трудоустройство и занятость 200 работающих, так называемый «пострадавший конкурент» - не более 20.
Тамбовское УФАС России возражает против доводов <...>, не считает их основанными на законе, они не соответствуют фактическим обстоятельствам и опровергаются материалами настоящего дела в силу следующих аргументов:
- субъект малого предпринимательства признается таковым при одновременном соответствии всем трем условиям, указанным в части 1 статьи 4 Федерального закона от 24.07.2007 № 209-ФЗ, а не двум из трех, как отмечает ОАО «Тамбовский автотранспортный комбинат»;
- ООО «Тамбовская автоколонна 1139» в своем заявлении указывало факт участия и победы ОАО «Тамбовский автотранспортный комбинат» в запросе котировок на оказание автотранспортных услуг автомобилями-самосвалами грузоподъёмостью 10-12 тонн (извещение от 26.04.2010 № А-6807-02-114), также проводимом для субъектов малого предпринимательства. Данный факт был проверен Комиссией Тамбовского УФАС России в рамках рассмотрения дела № 4/02 о нарушении антимонопольного законодательства, правовая оценка данному обстоятельству дана в решении по указанному делу;
- недобросовестной конкуренцией и нарушением антимонопольного законодательства является не только случай, когда наступили негативные последствия недобросовестного поведения хозяйствующего субъекта, но и возможность их наступления для конкурентов. Комиссия Тамбовского УФАС России признала рассмотренные действия ОАО «Тамбовский автотранспортный комбинат» недобросовестной конкуренцией, поскольку Общество неправомерно отнесло себя к субъектам малого предпринимательства и этим создало неравные условия конкуренции при проведении вышеназванных аукциона и запроса котировок, проводимых исключительно для малого бизнеса.
Дело об административном правонарушении № 76/02 рассматривалось с учетом характера совершенного административного правонарушения, личности виновного, имущественного положения виновного, обстоятельств, смягчающих и отягчающих административную ответственность, в соответствии с ч. 2 ст. 4.1 КоАП РФ.
В соответствии с частью 1 статьи 2.1 КоАП РФ административным правонарушением признается противоправное, виновное действие (бездействие) физического или юридического лица, за которое настоящим Кодексом или законами субъектов Российской Федерации об административных правонарушениях установлена административная ответственность.
Вина <...> состоит в том, что он, являясь должностным лицом ОАО «Тамбовский автотранспортный комбинат» – генеральным директором Общества, допустил нарушение антимонопольного законодательства и не предпринял всех зависящих от него мер по соблюдению Закона о защите конкуренции.
Таким образом, <...> совершил административное правонарушение, предусмотренное частью 1 статьи 14.33 КоАП РФ: совершение акта недобросовестной конкуренции.
Временем совершения административного правонарушения является дата подачи ОАО «Тамбовский автотранспортный комбинат» заявки на участие в аукционе на право заключить муниципальный контракт на оказание автотранспортных услуг по вывозу снега автомобилями-самосвалами грузоподъёмностью 10-20 тонн – 23 ноября 2010 года (исх. № 341).
Местом совершения административного правонарушения является место расположения данного Общества - <...>.
Объективные обстоятельства, делающие невозможным исполнение установленных законом требований, при рассмотрении дела не установлены.
Доказательства малозначительности совершенного правонарушения при рассмотрении дела не установлены.
Обстоятельства, отягчающие административную ответственность, не установлены.
Принято во внимание обстоятельство, смягчающее административную ответственность: <...> впервые совершил административное правонарушение, предусмотренное частью 1 статьи 14.33 КоАП РФ.
Обстоятельства, исключающие производство по делу, не установлены.
Руководствуясь статьёй 23.48, частью 1 статьи 29.9, статьёй 29.10, статьёй 29.11 КоАП РФ,
Постановила:
Привлечь должностное лицо ОАО «Тамбовский автотранспортный комбинат»-генерального директора общества <...> к административной ответственности по части 1 статьи 14.33 КоАП РФ и подвергнуть наказанию в виде наложения административного штрафа в размере 12000 (двенадцать тысяч) рублей.
Предлагаю <...> в 30-дневный срок представить в Управление Федеральной антимонопольной службы по Тамбовской области документы, подтверждающие оплату штрафа.
В соответствии со статьей 32.2 КоАП РФ штраф должен быть уплачен не позднее 30 дней со дня вступления постановления о наложении административного штрафа в законную силу. Сумма административного штрафа вносится или перечисляется лицом, привлеченным к административной ответственности, в банк или в иную кредитную организацию. Копию документа, свидетельствующего об оплате административного штрафа, лицо, привлеченное к административной ответственности, направляет должностному лицу, вынесшему постановление.
Согласно части 5 статьи 32.2 КоАП РФ при отсутствии документа, свидетельствующего об уплате административного штрафа, по истечении тридцати дней срока, указанного в части 1 настоящей статьи, должностное лицо, вынесшие постановление, направляют соответствующие материалы судебному приставуисполнителю для взыскания суммы административного штрафа в порядке, предусмотренном федеральным законодательством.
Согласно части 1 статьи 20.25 КоАП РФ неуплата административного штрафа в срок влечет наложение административного штрафа в двукратном размере суммы неуплаченного штрафа.
Реквизиты счета для перечисления штрафа:
ИНН 6831001163 КПП 682901001
УФК по Тамбовской области (Управление Федеральной антимонопольной службы по Тамбовской области)
Банк получателя: ГРКЦ ГУ Банка России по Тамбовской области
БИК 046850001
Счет: 40101810000000010005
Код бюджетной классификации - 161 1 16 02010 01 0000 140
ОКАТО: 68401000000
Назначение платежа - денежные взыскания (штрафы) за нарушение антимонопольного законодательства в сфере конкуренции на товарных рынках, защиты конкуренции на рынке финансовых услуг, законодательства о естественных монополиях и законодательства о государственном регулировании цен (тарифов), налагаемые федеральными органами государственной власти.
Согласно части 1 статьи 30.1 КоАП РФ постановление по делу об административном правонарушении может быть обжаловано в вышестоящий орган, вышестоящему должностному лицу либо в районный суд по месту рассмотрения дела (Ленинский районный суд г. Тамбова).
Жалоба на постановление по делу об административном правонарушении может быть подана в течение десяти суток со дня вручения или получения копии постановления (часть 1 статьи 30.3 КоАП РФ).
Руководитель
Е.А. Гречишникова