Решение Тамбовского УФАС России от 24.11.2010 г № 10/04
О нарушении антимонопольного законодательства
Резолютивная часть решения объявлена 16 ноября 2010 года.
Решение в полном объеме изготовлено 24 ноября 2010 года. г. ТамбовКомиссия Управления Федеральной антимонопольной службы по Тамбовской области по рассмотрению дела о нарушении антимонопольного законодательства в составе:
председатель - руководитель управления Гречишникова Е.А.;
члены Комиссии:
- заместитель руководителя - начальник отдела антимонопольного контроля хозяйствующих субъектов Мазаева С.В.;
- заместитель начальника отдела антимонопольного контроля хозяйствующих субъектов Вислобокова Е.М.;
- ведущий специалист-эксперт отдела антимонопольного контроля хозяйствующих субъектов Плотников С.Ю.,
рассмотрев дело N 10/04 от 27.05.2010 по признакам нарушения ИП <...> (Тамбовская область, <...>) пункта 4 части 1 статьи 14 Федерального закона от 26.07.2006 N 135-ФЗ "О защите конкуренции", (далее - Закон о защите конкуренции) установила:
в Тамбовское УФАС России поступило заявление ООО <РС.> - члена Некоммерческого Партнерства Поставщиков Программных Продуктов с 2002 года с жалобой на неправомерные действия индивидуального предпринимателя <...>, осуществляющего торговлю на территории МУП <...> информационными носителями с записанными на них программными продуктами контрафактного характера, и являющимися объектами авторских прав (исх. от 01.03.2010, N 03/10, вх. от 01.03.2010 N 1480).
Заявитель сообщает, что индивидуальный предприниматель <...> реализовал в розничном торговом обороте компакт-диск в DVD-box "the Sims3 World Adventures expansion pack" с объектами авторских прав компании "Electronic Arts" контрафактного характера, что является недобросовестной конкуренцией. Факт купли-продажи подтверждается приложенным к заявлению кассовым чеком от 30.01.2010 <...>.
По данному обращению возбуждено настоящее дело.
Рассмотрение дела неоднократно откладывалось в связи с необходимостью получения дополнительных доказательств.
На рассмотрениях дела присутствовали:
- представитель ООО <РС.> - по доверенности от 24.06.2010;
- представители ИП <...> по доверенности от 24.03.2009 N <...>, по доверенности б/н.
На рассмотрении дела представитель ООО <РС.> сообщил, что 30 января 2010 года в торговом предприятии ИП <...>, расположенном по адресу: <...>, заявителем был приобретен носитель информации (компакт-диск в DVD-box) "the Sims3 World Adventures expansion pack" с объектами авторских прав компании "Electronic Arts", что подтверждается кассовым чеком от 30.01.2010 N <...>. По указанному факту реализации подготовлено заключение эксперта N 276 от 25 марта 2010 года. На исследование эксперту был представлен один компакт-диск DVD-формата "the Sims3 World Adventures expansion pack" с объектами авторских прав компании "Electronic Arts". Выводы эксперта подтверждают, что на исследованном экземпляре обнаружен следующий объект авторских прав, принадлежащий компании "Electronic Arts": "Sim 3: Мир приключений (дополнение)". Экспертиза данного экземпляра указывает, что он имеет явные отличия от легально выпускаемой продукции по всем перечисленным в экспертном заключении описаниям. ООО <РС.> имеет лицензионный договор от 04.01.2008, заключенный с ООО <Д..>. Предметом договора является легальное введение в оборот мультимедийной продукции всех вендоров. Также ООО <РС.> представило в Тамбовское УФАС России товарную накладную N <...> от 02.03.2009, согласно которой ООО <Д..> осуществило поставку в адрес ООО <РС.> программного продукта "Sim 2 Deluxe (+ Sim 2/ Ночная жизнь). Это также объект авторских прав, принадлежащий компании "Electronic Arts". Права определены наличием указания авторства компании "Electronic Arts" на упаковке продукта. Иное не доказано. ООО <РС.> считает, что программный продукт "the Sims3 World Adventures expansion pack" был введен в торговый оборот ИП <...> с незаконным использованием объектов авторских прав.
Представители ИП <...> сообщили, что компакт-диск DVD-формата "the Sims3 World Adventures expansion pack" поступил в торговую точку ИП <...> в порядке обмена от покупателя, поэтому не имел упаковки производителя и других сопроводительных документов. Данный диск в продажу официально не предлагался, так как не был приобретен у поставщиков и других правообладателей. Представители ИП <...> полагают, что данными действиями были нарушены правила торговли, но это был единичный случай. Вся остальная продукция в торговом предприятии ИП <...> также не имеет сопроводительной документации, так как закупка организуется посредством электронной почты. Получение товара происходит за наличный расчет без каких-либо документов. За одну поставку приобретается порядка 400 компакт-дисков. Торговый журнал продаж в торговой точке не ведется. Также представитель ИП <...> сообщил, что в настоящее время ведется работа по заключению договоров с поставщиками программных продуктов, которые ИП <...> намерен на законных основаниях реализовывать в своем торговом предприятии.
Выслушав объяснения представителя заявителя по делу, представителей ответчиков по делу, исследовав материалы дела, Комиссия установила следующее.
30 января 2010 года в торговом предприятии, расположенном по адресу: <...>, представителем ООО <РС.> по договору розничной купли-продажи (кассовый чек от 30.01.2010 <...>) был приобретен носитель информации (компакт-диск в DVD-box) "the Sims3 World Adventures expansion pack" с объектами авторских прав компании "Electronic Arts".
По указанному адресу на основании договора о предоставлении земельного участка во временное владение (пользование) осуществляет свою предпринимательскую деятельность ИП <...>.
В материалах дела имеется заключение эксперта N <...> от 25 марта 2010 года. На экспертизу представлен один компакт-диск, упакованный в DVD-box, тематизирован по названию "Sim 3: Мир приключений (дополнение)".
Выводы экспертного заключения свидетельствуют о том, что на исследованном экземпляре обнаружен следующий объект авторских прав: "Sim 3: Мир приключений (дополнение)" компании "Electronic Arts". Экспертиза данного экземпляра указывает, что он имеет явные отличия от легально выпускаемой продукции по всем перечисленным в экспертном заключении описаниям.
ООО <РС.>, действуя на основании Устава (утв. учредительным собранием, Протокол N 1 от 27.11.2000) и реализуя уставные задачи Партнерства, ставит своей целью способствовать формированию цивилизованного рынка программных продуктов на территории России, его развитию и защите интересов поставщиков и производителей лицензионных программных продуктов и информационных услуг.
04.01.2008 между ООО <Д..> (Лицензиар) и ООО <РС.> (Лицензиат) заключен лицензионный договор, по условиям которого ООО <Д..>, имея соответствующие полномочия от правообладателей, обязуется передать Лицензиату за вознаграждение следующие неисключительные (ограниченные) права на программы ЭВМ и базы данных:
- право на распространение экземпляров продуктов на территории всех стран мира, если территориальные ограничения на распространение не установлены в отношении конкретного продукта его правообладателем...;
- право на воспроизведение, предоставленное с единственной целью передачи этого права конечным пользователям для инсталляции и запуска программных продуктов в соответствии с документацией, сопровождающей поставку продуктов и устанавливающей правила использования правомерно изготовленного и введенного в гражданский оборот экземпляра продукта (пункт 1.1).
ООО <РС.> представило в Тамбовское УФАС России товарную накладную N 32809 от 02.03.2009, согласно которой ООО <Д.> осуществило поставку в адрес ООО <РС.> программный продукт "Sim 2 Deluxe (+ Sim 2/ Ночная жизнь) (рус.в.) (PC-DVD) (Jewel).
Согласно письму ООО <ЭА.> (вх. от 14.09.2010 N 8137), представленному в процессе рассмотрения дела, ООО <ЭА.> входит в группу компаний Electronic Arts. Как указано на правомерном экземпляре программного продукта "The Sim 3: Мир приключений (дополнение)" (копия изображения прилагается к письму) правообладателем на указанный продукт является компания Electronic Arts Inc, а ООО <ЭА.> воспроизводит и распространяет указанный продукт на территории РФ. Дата введения в торговый оборот на территории РФ программного продукта "The Sim 3: Мир приключений (дополнение)" - 11.11.2009. С этого момента ООО <ЭА.> осуществляет изготовление экземпляров и распространение указанного продукта на территории РФ. Неисключительное право на изготовление экземпляров программного продукта 'The Sims3 World Adventures expansion pack" принадлежит ООО <ЭА.> в соответствии с Лицензионным договором от 17.08.2009, заключенным с EA Swiss SARL ("ЭА Суис Сарл) - в приложении копия основных положений.
До даты возбуждения дела ИП <...> письмом вх. от 28.04.2010 N <...> представил в Тамбовское УФАС России копию договора о предоставлении земельного участка во временное владение (пользование) на центральном рынке N <...> от 29.12.2009, копии свидетельств, подтверждающих его статус индивидуального предпринимателя, а также объяснения продавца. По факту реализации указанного программного продукта. Из данных объяснений следует, что продавец самостоятельно осуществлял реализацию нескольких компьютерных игр, которые ранее по обмену принимал от покупателей. ИП <...> каких-либо доказательств, подтверждающих его право на изготовление, приобретение и распространение программного продукта: "the Sims3 World Adventures expansion pack" с объектами авторских прав компании "Electronic Arts" не представил.
Исследовав материалы дела, Комиссия Тамбовского УФАС России приходит к следующим выводам.
1.Отношения, связанные с защитой прав на средства индивидуализации, а также авторских прав и смежных прав регулируются частью четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации.
В соответствии с частью 2 статьи 138 ГК РФ использование результатов интеллектуальной деятельности и средств индивидуализации, которые являются объектом исключительных прав, может осуществляться третьими лицами только с согласия правообладателя.
В силу статьи 1257 ГК РФ автором произведения науки, литературы или искусства признается гражданин, творческим трудом которого оно создано. Лицо, указанное в качестве автора на оригинале или экземпляре произведения, считается его автором, если не доказано иное.
Для возникновения, осуществления и защиты авторских прав не требуется регистрация произведения или соблюдение каких-либо иных формальностей.
Следовательно, правообладателем на программный продукт "the Sims3 World Adventures expansion pack" является компания Electronic Arts Inc. США как лицо, указанное на оригинале или экземпляре данного произведения.
В отношении программ для ЭВМ и баз данных возможна регистрация, осуществляемая по желанию правообладателя в соответствии с правилами статьи 1262 ГК РФ (пункт 4 статьи 1259 ГК РФ).
Правообладатель может по своему усмотрению разрешать или запрещать другим лицам использование результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации. Отсутствие запрета не считается согласием (разрешением) .
На основании статьи 1261 ГК РФ авторские права на все виды программ для ЭВМ (в том числе на операционные системы и программные комплексы), которые могут быть выражены на любом языке и в любой форме, включая исходный текст и объектный код, охраняются так же, как авторские права на произведения литературы. Программой для ЭВМ является представленная в объективной форме совокупность данных и команд, предназначенных для функционирования ЭВМ и других компьютерных устройств в целях получения определенного результата, включая подготовительные материалы, полученные в ходе разработки программы для ЭВМ, и порождаемые ею аудиовизуальные отображения.
В силу части 1 статьи 1270 Гражданского кодекса Российской Федерации автору произведения или иному правообладателю принадлежит исключительное право использовать произведение в любой форме и любым не противоречащим закону способом.
Статьей 1272 ГК РФ установлено, что если оригинал или экземпляры правомерно опубликованного произведения введены в гражданский оборот на территории Российской Федерации путем их продажи или иного отчуждения, дальнейшее распространение оригинала или экземпляров произведения допускается без согласия правообладателя и без выплаты ему вознаграждения.
Исходя из смысла статьи 1273 ГК РФ следует, что воспроизведение, то есть изготовление одного экземпляра произведения или более либо его части в любой материальной форме, не является нарушением исключительных прав на произведение только в том случае, если в момент изготовления такого экземпляра само произведение используется правомерно.
Следовательно, нарушением исключительного права на произведение является изготовление одного экземпляра произведения или более, осуществленное с контрафактного экземпляра либо при его неправомерном доведении до всеобщего сведения. При этом допускается без согласия автора или иного правообладателя воспроизведение, осуществляемое только гражданином и только в личных целях, под которыми по смыслу статьи 1273 ГК РФ понимается последующее некоммерческое использование соответствующего экземпляра для удовлетворения собственных потребностей.
Согласно статье 1235 ГК РФ по лицензионному договору одна сторона - обладатель исключительного права на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации (лицензиар) предоставляет или обязуется предоставить другой стороне (лицензиату) право использования такого результата или такого средства в предусмотренных договором пределах.
Лицензиат может использовать результат интеллектуальной деятельности или средство индивидуализации только в пределах тех прав и теми способами, которые предусмотрены лицензионным договором. Право использования результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации, прямо не указанное в лицензионном договоре, не считается предоставленным лицензиату. Лицензионный договор заключается в письменной форме, если настоящим Кодексом не предусмотрено иное.
Лицензионный договор подлежит государственной регистрации в случаях, предусмотренных пунктом 2 статьи 1232 настоящего Кодекса. Несоблюдение письменной формы или требования о государственной регистрации влечет за собой недействительность лицензионного договора.
Факт продажи (обмена) ИП <...> в своем торговом предприятии правомерно изготовленного либо добросовестно приобретенного экземпляра программного продукта "the Sims3 World Adventures expansion pack" документально не подтвержден, в связи с чем Комиссия приходит к выводу, что у ИП <...> отсутствовали законные основания для его реализации.
Таким образом, исходя из правовых норм части 4 ГК РФ, с учетом представленных в дело доказательств, Комиссия считает, что производство и продажа результатов интеллектуальной деятельности и иных приравненных к ним средств индивидуализации, возможны только с разрешения правообладателя и только после заключения лицензионного договора в письменной форме с правообладателем или организацией, реализующей права результата интеллектуальной деятельности. Законно введенные в товарный оборот результаты интеллектуальной деятельности и иные приравненные к ним средства индивидуализации сопровождаются подписанием соответствующих лицензионных договоров с торгующими организациями (держателями прав), соответствующими товарно-транспортным документами, которые ИП <...> в Тамбовское УФАС России не представил.
В материалах дела имеется письмо Управления Федеральной службы по надзору в сфере защиты прав потребителей и благополучия человека по Тамбовской области (исх. от 14.07.2010 N <...>). По мнению компетентного органа, реализация экземпляров аудиовизуальных произведений и фонограмм, программ для электронных вычислительных машин и баз данных осуществляется в соответствии с требованиями Постановления Правительства Российской Федерации от 19.01.1998 N 55 "Об утверждении Правил продажи отдельных видов товаров".
Согласно пункту 11 указанных Правил продавец обязан своевременно в наглядной и доступной форме довести до сведения покупателя необходимую и достоверную информацию о товарах и их изготовителях, обеспечивающую возможность правильного выбора товаров.
Если приобретаемый покупателем товар был в употреблении или в нем устранялся недостаток (недостатки), покупателю должна быть предоставлена информация об этом. Об имеющихся в товаре недостатках продавец должен предупредить покупателя не только в устной, но и в письменной форме (на ярлыке товара, товарном чеке или иным способом).
Раздел 12 Правил устанавливает особенности продажи экземпляров аудиовизуальных произведений и фонограмм, программ для электронных вычислительных машин и баз данных.
При продаже экземпляров аудиовизуальных произведений, фонограмм, программ для электронных вычислительных машин и баз данных продавец обязан предоставить покупателю помимо сведений, указанных в пункте 11 настоящих Правил, в том числе следующую информацию о предлагаемом к продаже товаре, наличие которой на каждом экземпляре (упаковке) является обязательным:
- сведения об обладателе авторского права и (или) смежных прав на аудиовизуальное произведение, фонограмму, программу для электронных вычислительных машин и базу данных.
Указанные сведения отсутствуют на диске, реализованном ИП <...> в своем торговом предприятии.
Также, согласно пункту 93 Правил продажа экземпляров аудиовизуальных произведений, фонограмм, программ для электронных вычислительных машин и баз данных осуществляется только в упаковке изготовителя, что не было соблюдено ИП <...>.
Таким образом, ИП <...> при продаже спорного экземпляра программного продукта "the Sims3 World Adventures expansion pack" не выполнил требования настоящих Правил.
Комиссия Тамбовского УФАС России в процессе рассмотрения дела письменно запросила у ООО <П..> - изготовителя экземпляра программного продукта "the Sims3 World Adventures expansion pack", указанного на упаковке диска, реализованного ИП <...>, документальное подтверждение на право изготовления экземпляров данного продукта. Однако по указанному адресу такое юридическое лицо не расположено, что также свидетельствует о нелегальном введении в торговый оборот данного программного продукта.
Статей 14 Федерального закона от 26.07.2006 N 135-ФЗ "О защите конкуренции" установлен запрет на недобросовестную конкуренцию.
Пункт 4 части 1 статьи 14 Закона о защите конкуренции запрещает недобросовестную конкуренцию, выраженную в форме продажи, обмена или иного введения в оборот товара, если при этом незаконно использовались результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации юридического лица, средства индивидуализации продукции работ и услуг.
Отчуждение товара может оформляться различными договорами, в том числе договорами мены или купли-продажи. При этом рассматриваемое Комиссией проявление недобросовестной конкуренции со стороны ИП <...> связано с отчуждением незаконно изготовленного и введенного предпринимателем в торговый оборот экземпляра программного продукта "the Sims3 World Adventures expansion pack", который охраняется в режиме исключительного права.
Согласно статьям 10 bis и 10-ter Парижской конвенции по охране промышленной собственности от 20.03.1883, подписанной от имени СССР 12.10.1967 и ратифицированной 19.09.1968, страны Союза обязаны обеспечить гражданам стран, участвующих в Союзе, эффективную защиту от недобросовестной конкуренции. Актом недобросовестной конкуренции считается всякий акт конкуренции, противоречащий честным обычаям в промышленных и торговых делах.
В частности, подлежат запрету:
1.все действия, способные каким бы то ни было способом вызвать смешение в отношении предприятия, продуктов или промышленной или торговой деятельности конкурента;
2.ложные утверждения при осуществлении коммерческой деятельности, способные дискредитировать предприятие, продукты или промышленную или торговую деятельность конкурента;
3.указания или утверждения, использование которых при осуществлении коммерческой деятельности может ввести общественность в заблуждение относительно характера, способа изготовления, свойств, пригодности к применению или количества товаров.
Страны Союза обязуются предусмотреть меры, позволяющие союзам и объединениям, существование которых не противоречит законам их стран и которые представляют заинтересованных промышленников, изготовителей или торговцев, действовать через суд или административные органы с целью пресечения указанных действий в той мере, в какой это допускает закон страны, где испрашивается охрана, для союзов и объединений данной страны.
Применение норм данной Конвенции допустимо и правомерно на территории Российской Федерации, ч. 1 ст. 7 ГК РФ, п. 2. ст. 3 Закона о защите конкуренции.
С учетом вышеизложенного действия хозяйствующих субъектов, совершенные в нарушение требований статьи 10 bis Парижской Конвенции, являются недобросовестной конкуренцией.
В соответствии с пунктом 1 статьи 1225 части четвертой ГК РФ результатами интеллектуальной деятельности и приравненными к ним средствами индивидуализации юридических лиц, товаров, работ, услуг и предприятий, которым предоставляется правовая охрана (интеллектуальной собственностью), являются: программы для электронных вычислительных машин (программы для ЭВМ); базы данных; исполнения; фонограммы; сообщение в эфир или по кабелю радио- или телепередач (вещание организаций эфирного или кабельного вещания); изобретения; полезные модели; промышленные образцы; селекционные достижения; топологии интегральных микросхем; секреты производства (ноу-хау); фирменные наименования; товарные знаки и знаки обслуживания; наименования мест происхождения товаров; коммерческие обозначения.
Индивидуальный предприниматель <...> ввел в оборот товар (осуществил обмен и последующую продажу) программного продукта "the Sims3 World Adventures expansion pack" с незаконным использованием результатов интеллектуальной деятельности юридического лица - компании "Electronic Arts" без правоустанавливающих документов, в т.ч. товарно-транспортных документов, что свидетельствует о нарушении ИП <...> пункта 4 части 1 статьи 14 Закона о защите конкуренции.
В соответствии с пунктом 9 статьи 4 Федерального закона от 26.07.2006 N 135-ФЗ "О защите конкуренции" недобросовестной конкуренцией являются любые действия хозяйствующих субъектов (группы лиц), которые направлены на получение преимуществ при осуществлении предпринимательской деятельности, противоречат законодательству Российской Федерации, обычаям делового оборота, требованиям добропорядочности, разумности и справедливости и причинили или могут причинить убытки другим хозяйствующим субъектам - конкурентам либо нанесли или могут нанести вред их деловой репутации.
Таким образом, действия ИП <...>, выразившиеся в распространении программного продукта "the Sims3 World Adventures expansion pack" с незаконным использованием результатов интеллектуальной деятельности юридического лица - автора произведения, были направлены на получение преимуществ при осуществлении предпринимательской деятельности посредством нелегального способа введения в торговый оборот неправомерно изготовленного экземпляра данного программного продукта, на который в соответствии с действующим законодательством имеются авторские права, противоречат Гражданскому кодексу РФ, Правилам продажи отдельных видов товаров, утв. Постановлением Правительства РФ от 19.01.1998 N 55, а также обычаям делового оборота, требованиям добропорядочности, разумности и справедливости и причинили или могли причинить убытки своим конкурентам - хозяйствующим субъектам, реализующим на законных основаниях правомерно изготовленные экземпляры данного программного продукта, что является недобросовестной конкуренцией.
На рассмотрении дела установлено, что ИП <...> на момент принятия настоящего решения осуществляет розничную реализацию товара - компакт-дисков. При этом у предпринимателя отсутствуют необходимые сопроводительные документы на товар, а также не заключены договоры с правообладателями.
Руководствуясь статьей 23, частью 1 статьи 39, частями 1 - 4 статьи 41, частью 1 статьи 49 Федерального закона от 26.07.2006 N 135-ФЗ "О защите конкуренции", решила:
1.Признать индивидуального предпринимателя <...> нарушившим пункт 4 части 1 статьи 14 Федерального закона от 26.07.2006 N 135-ФЗ "О защите конкуренции", выразившегося в продаже программного продукта "the Sims3 World Adventures expansion pack" (DVD-диск) с незаконным использованием результатов интеллектуальной деятельности юридического лица.
2.Выдать индивидуальному предпринимателю <...> предписание о прекращении в срок до 16 декабря 2010 года недобросовестной конкуренции, а именно:
- не осуществлять продажу, обмен программных продуктов с незаконным использованием результатов интеллектуальной деятельности.
3.О выполнении предписания сообщить ИП <...> в Тамбовское УФАС России не позднее пяти дней со дня его выполнения.
Решение может быть обжаловано в течение трех месяцев со дня его принятия.
Председатель Комиссии
Е.А.Гречишникова
Члены Комиссии:
С.В.Мазаева
Е.М.Вислобокова
С.Ю.Плотников