Решение Тамбовского УФАС России от 03.02.2010 г № 52Р
О нарушении законодательства о рекламе
Резолютивная часть решения объявлена 20 января 2010 года.
Решение изготовлено в полном объеме 3 февраля 2010 года. г. ТамбовКомиссия Управления Федеральной антимонопольной службы по Тамбовской области (далее - Тамбовского УФАС России) по рассмотрению дела по признакам нарушения законодательства о рекламе установила:
20 октября 2009 года в эфире канала "Р. (ГТРК "Т.") с 13 часов 23 минут до 13 часов 33 минут распространялась реклама лечебно-профилактического гомогенизированного продукта под торговой маркой "Витальгар".
Рекламный материал представляет собой звуковой ряд, состоящий из вводной и заключительной частей, которые читает диктор, монолога специалиста Центра передовых технологий "ВИТА ЛИ" - Липецк" о свойствах препарата "Витальгар", диалога с лицами, принимавшими препарат "Витальгар". Один из диалогов с лицом, принимавшим "Витальгар":
- Меня зовут Анна Николаевна.
- Вы принимаете "Витальгар"?
- Да. Я постоянный ваш клиент.
- По какой причине решили принимать "Витальгар"?
- У меня заболели бока. Я решила попробовать. Выпила и намазала правый бок. Сразу была сильная боль, а утром ничего. У меня перестало все болеть. Недавно у меня подскочило давление.
- И что вы решили?
- Я теперь только и спасаюсь "Витальгаром". Я его очень одобрила. Хороший.
В общем, тысяча болезней, а "Витальгар" меня выручает! Я только на него и надеюсь!
При прослушивании указанной рекламы создается впечатление, что препарат "Витальгар" обладает лечебными свойствами, то есть положительно влияет на течение болезни.
В соответствии с пунктом 6 части 5 статьи 5 Закона "О рекламе" в рекламе не допускается указание на лечебные свойства, то есть положительное влияние на течение болезни объекта рекламирования, за исключением такого указания в рекламе лекарственных средств, медицинских услуг, в том числе методов лечения, изделий медицинского назначения и медицинской техники.
Согласно заключению Управления Росздравнадзора по Тамбовской области (вх. N 4168 от 30.07.2008), гель "Витальгар" не зарегистрирован как лекарственное средство, это продукт диетического питания.
Таким образом, в рекламе препарата "Витальгар" содержались признаки нарушения пункта 6 части 5 статьи 5 Закона "О рекламе".
В соответствии с договором N 3/150509 от 15.05.2009, заключенным между ООО "М." и ООО "Ц.", представленным ГТРК "Т." (вх. от 01.12.2009 N 10336), рекламодателем вышеуказанной рекламы является ООО "Ц." (адрес: <...>).
28.12.2009 в отношении ООО "Ц." возбуждено производство по делу N 52р по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе.
18.01.2010 от ООО "Ц." поступило ходатайство (вх. N 326) с просьбой рассмотреть дело N 52р в отсутствие его представителя по причине отъезда в командировку. Заявленное ходатайство удовлетворено.
На рассмотрении дела 20.01.2010 присутствовали представители Управления Росздравнадзора по Тамбовской области, которые подтвердили заключение, что гель "Витальгар" является пищевым продуктом и используется в медицинской технологии.
ООО "Ц." (вх. N 224 от 14.01.2010) представило документы и материалы, из которых следует, что медицинская технология "использование геля из гомогенизированных бурых морских водорослей для диетического (лечебно-профилактического) питания" выпускается под товарным знаком "Витальгар".
Исследовав материалы дела Комиссия пришла к следующим выводам.
В соответствии с сертификатом соответствия, выданным "Ростест" - Москва", водоросли бурые гомогенизированные - ламинария (гель охлажденный) "Витальгар" для диетического, лечебного и профилактического питания является пищевым продуктом (санитарно-эпидемиологическое заключение Федеральной службы по надзору в сфере защиты прав потребителей и благополучия человека N <...> от 31.08.2004). Гель "Витальгар" используется в составе медицинской технологии (регистрационное удостоверение от 17.07.2006 N ФС-2006/066 "использование геля из гомогенизированных морских водорослей для диетического (лечебно-профилактического) питания".
В соответствии с заключением Федеральной службы по надзору в сфере здравоохранения и социального развития, указанная технология разрешена к применению Росздравнадзором. Разрешение в виде регистрационного удостоверения N <...> от 17.02.2006 выдавалось ФГУ "Р." (адрес).
В данной технологии используются "водоросли бурые гомогенизированные (ламинария и фикус) для диетического (лечебно-профилактического) питания: ламинария - гель охлажденный", изготовленные ООО "Н." (свидетельство Роспотребнадзора о государственной регистрации N <...> от 01.09.2004, санитарно-эпидемиологическое заключение Роспотребнадзора N <...> от 31.08.2008). Медицинская технология предназначена для применения в лечебно-профилактических учреждениях поликлинического и стационарного типа и предназначена для врачей.
Разрешение ООО "Ц." использовать тексты и материалы описания медицинской технологии в рекламных целях под собственным товарным знаком "Витальгар" дало ООО "Н.", являющееся структурным подразделением Российского научного центра восстановительной медицины и курортологии Росздрава, а также соразработчиком новой медицинской технологии "использование геля из гомогенизированных бурых морских водорослей для диетического (лечебно-профилактического) питания".
Таким образом, установлено, что указанная реклама является рекламой геля "Витальгар", а также рекламой медицинской технологии "использование геля из гомогенизированных бурых морских водорослей для диетического (лечебно-профилактического) питания". Следовательно, рекламируется пищевой продукт - гель "Витальгар" с указанием на лечебные свойства и зарегистрированная медицинская технология с использованием геля из гомогенизированных бурых морских водорослей для диетического (лечебно-профилактического) питания под товарным знаком "Витальгар".
В соответствии с пунктом 2 части 3 статьи 5 Закона "О рекламе", недостоверной признается реклама, которая содержит не соответствующие действительности сведения о любых характеристиках товара, в том числе о его природе, составе, способе и дате изготовления, назначении, потребительских свойствах, об условиях применения товара, о месте его происхождения, наличии сертификата соответствия или декларации о соответствии, знаков соответствия и знаков обращения на рынке, сроках службы, сроках годности товара.
В указанной рекламе содержатся не соответствующие действительности сведения об условиях применения геля "Витальгар", входящего в состав медицинской технологии, так как медицинская технология предназначена для применения в лечебно-профилактических учреждениях поликлинического и стационарного типа и предназначена для врачей, а не для применения ее самостоятельно в домашних условиях.
Следовательно, в данной рекламе содержатся нарушения пункта 2 части 3 статьи 5 Закона "О реклама".
В соответствии с пунктом 6 части 5 статьи 5 Закона "О рекламе", в рекламе не допускается указание на лечебные свойства, то есть положительное влияние на течение болезни объекта рекламирования, за исключением такого указания в рекламе лекарственных средств, медицинских услуг, в том числе методов лечения, изделий медицинского назначения и медицинской техники.
Согласно сертификату соответствия N РОСС RU.ПР71.Н53838, выданного "Ростест - Москва", водоросли бурые гомогенизированные - ламинария (гель охлажденный) "Витальгар" для диетического, лечебного и профилактического питания являются пищевым продуктом. При прослушивании указанной рекламы создается впечатление, что пищевой продукт "Витальгар" обладает лечебными свойствами, то есть положительно влияет на течение болезни.
Таким образом, в рекламе препарата "Витальгар" содержатся нарушения пункта 6 части 5 статьи 5 Закона "О рекламе".
Согласно пункту 1.3 Административного регламента Федеральной службы по надзору в сфере здравоохранения и социального развития по исполнению государственной функции по выдаче разрешений на применение новых медицинских технологий (утв. Приказом Министерства здравоохранения и социального развития РФ от 20 июля 2007 г. N 488) к новым медицинским технологиям относятся впервые предлагаемые к использованию на территории Российской Федерации или усовершенствованные совокупности методов (приемов, способов) лечения, диагностики, профилактики, реабилитации.
Таким образом, медицинская технология с использованием геля "Витальгар", представляет собой совокупность методов лечения.
В соответствии с пунктом 2 части 1 статьи 24 Закона "О рекламе", реклама лекарственных средств, медицинской техники, изделий медицинского назначения и медицинских услуг, в том числе методов лечения не должна содержать ссылки на конкретные случаи излечения от заболеваний, улучшения состояния здоровья человека в результате применения объекта рекламирования.
В рекламе содержатся ссылки на конкретные случаи улучшения состояния здоровья человека в результате применения медицинской технологии с использованием геля "Витальгар".
Следовательно, данная реклама распространяется в нарушение пункта 2 части 1 статьи 24 Закона "О рекламе".
В соответствии с частью 8 статьи 24 Закона "О рекламе" реклама лекарственных средств в формах и дозировках, отпускаемых по рецептам врачей, методов лечения, а также изделий медицинского назначения и медицинской техники, для использования которых требуется специальная подготовка, не допускается, иначе как в местах проведения медицинских или фармацевтических выставок, семинаров, конференций и иных подобных мероприятий и в предназначенных для медицинских и фармацевтических работников специализированных печатных изданиях.
Указанная реклама распространялась в радиоэфире ГТРК "Т.", то есть вне мест, в которых разрешено ее распространение. Следовательно, данная реклама распространяется в нарушение части 8 статьи 24 Закона "О рекламе".
Таким образом, в вышеуказанной рекламе содержатся нарушения требований пункта 2 части 3 статьи 5, пункта 6 части 5 статьи 5, пункта 2 части 1 статьи 24, части 8 статьи 24 Закона "О рекламе".
Ненадлежащей рекламой, в соответствии с пунктом 4 статьи 3 Закона "О рекламе", признается реклама, не соответствующая требованиям законодательства Российской Федерации.
Следовательно, указанная реклама пищевого продукта геля "Витальгар", а также медицинской технологии с использованием геля из гомогенизированных бурых морских водорослей для диетического (лечебно-профилактического) питания "Витальгар", в соответствии со статьей 3 Закона "О рекламе", является ненадлежащей.
В настоящее время нарушение законодательства о рекламе прекращено, что подтверждается письмом ГТРК "Т." (вх. N 10336 от 01.12.2009), в котором указано, что рекламный ролик "Витальгар" за N 073 вышел в эфир один раз 20.10.2009 на канале "Р." с 13 часов 23 минут до 13 часов 33 минут.
На основании изложенного, руководствуясь пунктом 2 части 1 статьи 33, частью 1 статьи 36 Закона "О рекламе", пунктами 30, 37 - 43 "Правил рассмотрения антимонопольным органом дел, возбужденных по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе", утвержденных Постановлением Правительства РФ от 17 августа 2006 N 508, Комиссия решила:
1.Признать ненадлежащей рекламу пищевого продукта геля "Витальгар", а также медицинской технологии с использованием геля из гомогенизированных бурых морских водорослей для диетического (лечебно-профилактического) питания "Витальгар", распространявшуюся ООО "Ц." 20 октября 2009 года в эфире канала "Р." (ГТРК "Т.") с 13 часов 23 минут до 13 часов 33 минут, поскольку в ней нарушены требования пункта 2 части 3 статьи 5, пункта 6 части 5 статьи 5, пункта 2 части 1 статьи 24, части 8 статьи 24 Закона "О рекламе".
2.В связи с тем, что распространение указанной ненадлежащей рекламы прекращено, предписание об устранении нарушения законодательства о рекламе - не выдавать.
3.Передать материалы дела уполномоченному должностному лицу Тамбовского УФАС России для возбуждения дела об административном правонарушении, предусмотренном статьей 14.3 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.
Решение может быть обжаловано в арбитражный суд в порядке, предусмотренном статьей 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.