Решение Тамбовского УФАС России от 27.08.2009 г № 28Р
О нарушении законодательства о рекламе
Комиссия Управления Федеральной антимонопольной службы по Тамбовской области (далее - Тамбовского УФАС России) по рассмотрению дела по признакам нарушения законодательства о рекламе в составе:
председатель Комиссии - и.о. руководителя Бояршинова И.А.,
члены Комиссии - начальник отдела регулирования деятельности естественных монополий и рекламного контроля Чибисова Т.Л.; заместитель начальника отдела регулирования деятельности естественных монополий и рекламного контроля Попова Л.Д.,
рассмотрев дело N 28р по признакам нарушения части 7 статьи 24 Закона "О рекламе" в отношении ООО "Ц." по факту размещения в газете <...> N 18 (750) от 29.04.2009 рекламы медицинских услуг без предупреждения о наличии противопоказаний и необходимости получения консультации специалистов,
в присутствии представителя Тамбовского областного государственного учреждения "Т." <...>,
в отсутствии представителя ООО "Ц." и Управления Росздравнадзора по Тамбовской области, извещенных надлежащим образом, установила:
Тамбовским УФАС России в ходе осуществления государственного контроля за соблюдением участниками рекламной деятельности законодательства о рекламе установлено, что в газете <...> N 18 (750) от 29.04.2009 опубликован рекламный материал следующего содержания: "Ц.". Кодирование по методу А.Р.Довженко от алкогольной и табачной зависимости за 1 день. Ближайшие сеансы: <...>. Проводим снятие запоев, лечение неврол. заболеваний, заиканий, энуреза, консультации по наркомании. Адрес. Тел. <...>".
В соответствии с договором N 1 от 17.02.1008, заключенным между ТОГУ "Т" и ООО "Ц.", заказчиком вышеуказанного рекламного материала является ООО "Ц." (адрес).
ООО "Ц." выдана лицензия N <...> от 27.12.2007 на осуществление медицинской деятельности (при осуществлении доврачебной медицинской помощи по сестринскому делу; при осуществлении амбулаторно-поликлинической медицинской помощи, в том числе при осуществлении специализированной помощи по психиатрии-наркологии).
В соответствии с частью 7 статьи 24 Федерального закона от 13 марта 2006 года N 38-ФЗ "О рекламе" (далее - Закон "О рекламе"), реклама лекарственных средств, медицинских услуг, в том числе методов лечения, медицинской техники должна сопровождаться предупреждением о наличии противопоказаний к их применению и использованию, необходимости ознакомления с инструкцией по применению или получения консультации специалистов.
Согласно части 4 статьи 2 Закона "О рекламе", специальные требования и ограничения, установленные этим законом в отношении рекламы отдельных видов товаров, распространяются также на рекламу средств индивидуализации таких товаров, их изготовителей или продавцов.
В вышеуказанной рекламе ООО "Ц." отсутствовало предупреждение о наличии противопоказаний и необходимости получения консультации специалистов.
Таким образом, в данной рекламе содержались признаки нарушения части 7 статьи 24 Закона "О рекламе".
Рекламодателем указанной рекламы медицинских услуг является ООО "Ц." (ОГРН <...>, ИНН <...>, адрес).
30.04.2009 у ТОГУ "Т." были запрошены реквизиты рекламодателя, а также копии заявки и договора на распространение рекламного материала (исх. N 58-3-06/1363).
21.05.2009 ТОГУ "Т." (исх. N 02-14/439) были представлены следующие документы: копия лицензии ООО "Ц." N 68-01000213 от 27.12.2007, копия заявки на публикацию объявления ООО "Ц." в газете <...>, копия договора N 1 на публикацию рекламных материалов от 17.12.2008 с ООО "Ц.".
Согласно п.п. 1.1 - 1.2 копии договора N 1 на публикацию рекламных материалов от 17.12.2008, представленной ТОГУ "Т.", Исполнитель (ТОГУ "Т.") обязуется опубликовать в газете <...> рекламный материал объемом 50 кв.см, в сроки - 2009 год, а Заказчик (ООО "Ц.") обязуется провести 100% предоплату и перечислить на расчетный счет Исполнителя 8000 рублей.
В представленной ТОГУ "Т." копии заявки на публикацию объявления ООО "Ц." в газете <...> указано, что ее заявителем является генеральный директор ООО "Ц." <...>, текст объявления звучит следующим образом: "Ц.". Кодирование по методу А.Р.Довженко от алкогольной и табачной зависимости за 1 день. Ближайшие сеансы: <...> Проводим снятие запоев, лечение неврол. заболеваний, заиканий, энуреза, консультации по наркомании. Адрес. Тел. <...>". Предупреждение о наличии противопоказаний и необходимости получения консультации специалистов в тексте заявки отсутствует. В данной копии заявки на публикацию объявления указано также, что стоимость заявки составляет 8000 руб., указан номер чека об оплате, что подтверждает оплату ООО "Ц." публикации данной заявки. Количество публикаций, указанное в данной заявке, составляет 52, номера выходов - с 1 по 52. В представленной ТОГУ "Т." копии заявки на публикацию объявления ООО "Ц." в газете <...> указана дата заполнения - 17.12.2008.
Статьей 24 Закона "О рекламе", а также статьей 38 данного закона установлена ответственность рекламодателя за нарушение законодательства Российской Федерации о рекламе.
27.05.2009 в отношении ООО "Ц." возбуждено производство по делу N 28р по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе.
Письмом от 17.06.2009 в адрес Тамбовского УФАС (вх. N 4091 от 19.06.2009) ООО "Ц." пояснил, что согласно договора N 1 от 17.12.2008 с ТОГУ "Т." рекламным агентом К.В.А. данная реклама была приведена в соответствие с действующим законодательством РФ. Начиная с 06.05.2009 данная реклама выходит без нарушений действующего законодательства РФ. Нарушение законодательства произошло из-за отсутствия юриста в штате предприятия и недосмотра рекламного агентства ТОГУ "Т.".
На рассмотрении дела 23.06.2009 представитель ООО "Ц." - генеральный директор ООО "Ц." <...> подтвердила, что реклама услуг, оказываемых ООО "Ц.", распространялась в газете <...> согласно договору N 1 от 17.12.2008 с ТОГУ "Т.". Нарушение законодательства произошло из-за отсутствия юриста в штате предприятия и недосмотра рекламного агентства ТОГУ "Т.". В соответствии с пунктом 1.3 вышеуказанного договора ТОГУ "Т." обязаны были согласовать с ООО "Ц." возможное редактирование рекламного материала, что со стороны ТОГУ "Т." не было сделано. Начиная с 06.05.2009 данная реклама выходит без нарушений действующего законодательства РФ. Кроме того, представитель ООО "Ц." <...> заявила, что заявка на рекламное объявление была подписана 21 мая 2009 года, до этого подобных заявок никогда не было. Представитель ООО "Ц." <...> утверждала, что ТОГУ "Т." опубликовало рекламу без согласования с ООО "Ц.", следовательно, именно оно за это должно отвечать. В подтверждение своих слов она представила копию заявки на публикацию объявления ООО "Ц." в газете <...>, где датой заполнения указана дата - 17.12.2008, а рядом с подписью заявителя (<...>) указана другая дата - 21.05.2009. Однако этой последней даты не было указано на копии заявки на публикацию объявления ООО "Ц." в газете <...>, представленной 21.05.2009 ТОГУ "Т.", хотя текст объявления был тот же и также без предупреждения о наличии противопоказаний и необходимости получения консультации специалистов. Это несоответствие двух копий одной и той же заявки <...> объяснила тем, что в заявке на публикацию рекламы дата заполнения указана не верно, что она подписывала заявку в мае 2009 года, а не 17.12.2009, как в ней указано, а ТОГУ "Т." заявку подделали.
На рассмотрении дела 23.06.2009 представитель ООО "Ц." - управляющий ООО "Ц." <...> подтвердил, что они предварительно оплачивали публикование этой рекламы и подписывали представленный на рассмотрение дела акт об оказании услуг N 33 от 17.12.2009, счет-фактуру N 304/Н от 17.12.2009.
Согласно акту об оказании услуг N 33 от 17.12.2009, заказчиком данной рекламы является ООО "Ц.", наименование работ: объявление в газете <...> в количестве 52 штуки, сумма оплаты данных работ составляет 8000 рублей. В данном документе <...> подписалась под тем, что вышеперечисленные услуги выполнены полностью и в срок, претензий по объему, качеству и срокам оказания услуг она не имеет. Согласно представленной счет-фактуре N 304/Н от 17.12.2009, оплата в сумме 8000 рублей ООО "Ц." за 52 объявления в газете <...> в номерах с 1 по 52 ООО "Ц." была произведена 17.12.2008.
Определением от 23.06.2009 рассмотрение дела было отложено до 16.07.2009, в связи с необходимостью получения дополнительных доказательств и привлечения к участию в деле в качестве заинтересованного лица ТОГУ "Т.". У ТОГУ "Т." были запрошены следующие документы: оригинал заявки на публикацию объявления ООО "Ц." (на обозрение Комиссии); копия акта об оказании услуг N 33 от 17.12.2008 с ООО "Ц." (оригинал на обозрение Комиссии); копия заявок на публикацию рекламных материалов ООО "Ц." в 2008 году (оригиналы на обозрение Комиссии); оригинал любого номера газеты <...> с опубликованным рекламным материалом ООО "Ц." за 2008 год (на обозрение Комиссии); письменные пояснения о причинах размещения в газете <...> N 18 (750) от 29.04.2009 рекламного материала ООО "Ц." без предупреждения о возможных противопоказаниях.
У ООО "Ц." была запрошена копия документа, подтверждающего полномочия директора ООО "Ц.".
На рассмотрении дела 16.07.2009 представитель ООО "Ц." <...> заявил, что ООО "Ц." заявку на публикацию указанной рекламы в газету <...> не давал. ТОГУ "Т." самовольно опубликовало данную рекламу с нарушением законодательства.
Определением от 16.07.2009 рассмотрение дела было отложено до 17.08.2009, в связи с необходимостью получения дополнительных доказательств.
На рассмотрении дела 17.08.2009 представитель ООО "Ц." <...> заявил, что заявка на указанную рекламу давалась 21.05.2009.
Представитель ТОГУ "Т." <...> представил материалы, запрошенные определением об отложении рассмотрения дела N 28р от 16.07.2009, кроме оригинала заявки на публикацию рекламных материалов ООО "Ц." на 2009 год и оригинала акта об оказании услуг N 33 от 17.12.2008. Представитель ТОГУ "Т." заявил устное ходатайство об отложении рассмотрения дела для предоставления оригиналов акта.
Определением от 17.08.2009 рассмотрение дела было отложено на 24.08.2009.
На рассмотрение дела 24.08.2009 представитель ТОГУ "Т." <...> заявил, что оригинал заявки на публикацию объявления ООО "Ц." в газете <...> находится у ООО "Ц." и представил номера газеты <...> с опубликованным рекламным материалом ООО "Ц." за 2008 год, а также номера с 01.01.2009 года по 27.05.2009 года.
На рассмотрение дела 24.08.2009 представитель ООО "Ц." не явился, запрошенные определением от 17.08.2009 копии заявок на распространение рекламы в 2008 году не представлены. В связи с отсутствием надлежащего уведомления ООО "Ц." рассмотрение дела было отложено на 27.08.2009.
На рассмотрение дела 27.08.2009 представитель ООО "Ц." не явился, запрошенные определением от 24.08.2009 копии заявок на распространение рекламы в 2008 году не представлены. ООО "Ц." уведомлен надлежащим образом, уведомление о вручении поступило в Тамбовское УФАС России 01.09.2009 (вх. N 5929).
ТОГУ "Т." представлены оригиналы акта, номеров газеты <...> с опубликованным рекламным материалом ООО "Ц." за 2008 год и номеров с 01.01.2009 года по 27.05.2009 года.
Комиссия, исследовав материалы дела, пришла к следующим выводам:
реклама медицинских услуг следующего содержания: "Ц.". Кодирование по методу А.Р.Довженко от алкогольной и табачной зависимости за 1 день. Ближайшие сеансы: <...>. Проводим снятие запоев, лечение неврол. заболеваний, заиканий, энуреза, консультации по наркомании. Адрес. Тел. <...>", размещенная ООО "Ц." в газете <...> N 18 (750) от 29.04.2009, распространялась без предупреждения о наличии противопоказаний и необходимости получения консультации специалистов. рекламе".
В соответствии с частью 7 статьи 24 Федерального закона от 13 марта 2006 года N 38-ФЗ "О рекламе" (далее - Закон "О рекламе"), реклама лекарственных средств, медицинских услуг, в том числе методов лечения, медицинской техники должна сопровождаться предупреждением о наличии противопоказаний к их применению и использованию, необходимости ознакомления с инструкцией по применению или получения консультации специалистов.
Согласно части 4 статьи 2 Закона "О рекламе", специальные требования и ограничения, установленные этим законом в отношении рекламы отдельных видов товаров, распространяются также на рекламу средств индивидуализации таких товаров, их изготовителей или продавцов.
ООО "Ц." выдана лицензия N 68-01-000213 от 27.12.2007 на осуществление медицинской деятельности (при осуществлении доврачебной медицинской помощи по сестринскому делу; при осуществлении амбулаторно-поликлинической медицинской помощи, в том числе при осуществлении специализированной помощи по психиатрии-наркологии).
Следовательно, указанная рекламная информация распространялась в нарушение требований части 7 статьи 24 Закона "О рекламе".
В соответствии со статьей 3 Закона "О рекламе" ненадлежащая реклама - реклама, не соответствующая требованиям законодательства Российской Федерации. Следовательно, указанная реклама медицинских услуг в соответствии со статьей 3 Закона "О рекламе" является ненадлежащей.
Довод ООО "Ц." о том, что ответственность за распространение ненадлежащей рекламы лежит на ТОГУ "Т.", поскольку заявка на распространение рекламы подавалась только 21.05.2009, является необоснованным по следующим основаниям.
Из представленных ТОГУ "Т." номеров газет за 2008-2009 годы установлено, что реклама ТОГУ "Т." распространялась в газете <...> в течение всего 2008 года и с начала 2009 года до 06.05.2009 без предупреждения о наличии противопоказаний и необходимости получения консультации специалистов. ТОГУ "Т." также представлена счет-фактура N 5/Н от 23.01.2008 об оплате указанных услуг за 2008 год. Согласно представленной счет-фактуре, оплата в сумме 8000 рублей восемь копеек ООО "Ц. за 52 объявления в газете <...> в номерах с 1 по 52 ООО "Ц." была произведена 23.01.2008. Следовательно, вышеуказанная реклама медицинских услуг без предупреждения о наличии противопоказаний и необходимости получения консультации специалистов публиковалась в газете <...> весь 2008 год. Однако на рассмотрении дела 23.06.2009 представитель ООО "Ц." - генеральный директор ООО "Ц." С.И.Д. заявила, что заявка на рекламное объявление была подписана 21 мая 2009 года, до этого подобных заявок никогда не было.
Согласно п. 1.1 - 1.2 копии договора N 1 на публикацию рекламных материалов от 17.12.2008 заключенного ООО "Ц." с ТОГУ "Т.", Исполнитель (ТОГУ "Т.") обязуется опубликовать в газете <...> рекламный материал объемом 50 кв.см в сроки - 2009 год, а Заказчик (ООО "Ц.") обязуется провести 100% предоплату и перечислить на расчетный счет Исполнителя 8000 рублей. Данным договором ответственность за нарушения рекламного законодательства на ТОГУ "Т." не возложена.
Согласно акту об оказании услуг N 33 от 17.12.2009, заказчиком данной рекламы является ООО "Ц.", наименование работ: объявление в газете <...> в количестве 52 штуки, сумма оплаты данных работ составляет 8000 рублей. В данном документе С.И.Д. подписалась под тем, что вышеперечисленные услуги выполнены полностью и в срок, претензий по объему, качеству и срокам оказания услуг она не имеет. А согласно представленной счет-фактуре N 304/Н от 17.12.2009, оплата в сумме 8000 рублей ООО "Ц." на 52 объявления в газете <...> в номерах с 1 по 52 ООО "Ц." была произведена 17.12.2008.
В копии заявки на публикацию объявления ООО "Ц." в газете <...>, представленной на рассмотрение дела ООО "Ц." 23.06.2009, не содержится предупреждение о наличии противопоказаний и необходимости получения консультации специалистов, также, как в копии, представленной ТОГУ "Т.", дата заполнения - 17.12.2008, а рядом с подписью заявителя (<...>) указана другая дата - 21.05.2009. Этой последней даты не было указано на копии заявки на представленной ТОГУ "Т." ранее - 21.05.2009. Указанное несоответствие двух копий одной и той же заявки не является доказательством подачи ее 21.05.2008 по следующим основаниям.
В копии заявки на публикацию объявления, представленной ООО "Ц.", указано, что стоимость заявки составляет 8000 руб., указан номер чека об оплате 120/059551, что подтверждает оплату ООО "Ц." публикации данной заявки. Количество публикаций, указанное в данной заявке, составляет 52, номера выходов - с 1 по 52. А так как в году 52 недели, и газета <...> выходит еженедельно, следовательно, публикация указанного текста объявления ООО "Ц." была дана ровно на 1 год, а именно на весь 2009 год. В заявке номерами выходов объявления указаны номера газеты с 1 по 52, т.е. с первого номера газеты, вышедшего в первую неделю января, по пятьдесят второй номер газеты, который выйдет в последнюю неделю декабря 2009 года. Следовательно, представленная ООО "Ц." заявка на публикацию объявления не могла быть подписана в мае, т.к. первый номер газеты <...> выходит в первую неделю января, а не в мае.
Кроме того, утверждение ООО "Ц.", что заявка на публикацию рекламы подавалась только 21.05.2009 противоречит объяснениям ООО "Ц." (исх. от 21.05.2009 N 02-14/439) которых указано, что реклама приведена в соответствие с действующим законодательством с 06.05.2009.
Текст заявки на публикацию объявления ООО "Ц." в газете <...>, подписанной ООО "Ц.", от 17.12.2008 не содержит предупреждения о наличии противопоказаний и необходимости получения консультации специалистов.
С учетом изложенного, Комиссия не усматривает в действиях рекламораспространителя ТОГУ "Т." нарушения части 7 статьи 24 Закона "О рекламе". Таким образом, ответственность за нарушение требований части 7 статьи 24 Закона "О рекламе" лежит на ООО "Ц.".
На основании изложенного, руководствуясь пунктом 2 части 1 статьи 33, частью 1 статьи 36 Закона "О рекламе", пунктами 30, 37 - 43 "Правил рассмотрения антимонопольным органом дел, возбужденных по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе", утвержденных Постановлением Правительства РФ от 17 августа 2006 N 508, Комиссия решила:
1.Признать ненадлежащей рекламу медицинских услуг, распространяемую ООО "Ц.", следующего содержания: "Ц.". Кодирование по методу А.Р.Довженко от алкогольной и табачной зависимости за 1 день. Ближайшие сеансы: <...>. Проводим снятие запоев, лечение неврол. заболеваний, заиканий, энуреза, консультации по наркомании. Адрес. Тел. <...>", размещенную в газете <...> с N 1 по N 18 (от 29.04.2009) без предупреждения о наличии противопоказаний и необходимости получения консультации специалистов, поскольку в ней нарушены требования части 7 статьи 24 Закона "О рекламе".
2.В связи с тем, что распространение указанной ненадлежащей рекламы прекращено, предписание об устранении нарушения законодательства о рекламе не выдавать.
3.Передать материалы дела уполномоченному должностному лицу Тамбовского УФАС России для возбуждения дела об административном правонарушении, предусмотренном статьей 14.3 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.